대법원 2005. 7. 14. 2005두5246 요양불승인처분취소

【판결요지】
이 사건 체육대회 참가는 소외 노조가 그 상급단체노조와의 원활한 관계를 유지하고, 상급단체노조 산하 단위노조의 대표자들과 정보를 공유할 목적으로 이루어진 것으로서 소외 노조의 노동조합활동의 일부로 이해될 수 있는 측면도 있기는 하나, 위 행사가 소외 노조의 개별 사업장에서의 노동조합활동에 대한 지원이나 조정 등에 관한 것도 아니고, 달리 소외 노조의 소외 회사 사업장에서의 노동조합 활동과 어떠한 관련이 있다고 볼 만한 아무런 증거가 없으므로, 이 사건 체육대회에 참가한 것이 그 업무의 성질상 객관적으로 사용자인 소외 회사의 노무관리업무와 직접적이고 구체적이며 밀접한 관련성이 있다고 보기는 어렵다 할 것이다.

대법원 1995.7.11. 선고 93다26168 전원합의체판결 【퇴직금】
[집43(2)민,1;공1995.8.1.(997),2577]

【판시사항】
가. 매달 4, 5일 내지 15일 정도 근무한 근로자가 상용근로자인지 여부

원래 근로자가 반드시 월 평균 25일 이상 근무하여야만 근로기준법상 퇴직금지급의 전제가 되는 근로자의 상근성·계속성·종속성의 요건을 충족시키는 것은 아니고, 최소한 1개월에 4, 5일 내지 15일 정도 계속해서 근무하였다면 위 요건을 충족한다.

나. 형식상으로는 일용직근로자로 되어 있으나 일용관계가 중단되지 않고 계속되어 온 경우, 상용근로자로 보아야 하는지 여부

형식상으로는 비록 일용직근로자로 되어 있다 하더라도 일용관계가 중단되지 않고 계속되어 온 경우에는 상용근로자로 보아야 한다.



다. 근로계약의 만료와 동시에 근로계약기간을 갱신하거나 동일한 조건의 근로계약을 반복하여 체결한 경우, 계속근로년수의 산정

근로계약이 만료됨과 동시에 근로계약기간을 갱신하거나 동일한 조건의 근로계약을 반복하여 체결한 경우에는 갱신 또는 반복한 계약기간을 모두 합산하여 계속근로년수를 계산하여야 한다.



라. 임시고용원으로 근무하다가 정규사원으로 채용되어 공백기간 없이 계속 근무한 경우, 계속근로년수의 산정

임시고용원으로 채용되어 근무하다가 중간에 정규사원으로 채용되어 공백기간 없이 계속 근무한 경우처럼 근속기간 중에 근로제공형태(직종 또는 직류)의 변경이 있는 경우에도 임시고용원으로서의 근무기간과 정규사원으로서의 근무기간을 통산한 기간을 퇴직금 산정의 기초가 되는 계속근로년수로 보아야 한다.

마. 근속기간 중 직류변경이 있고 직류에 따라 퇴직금지급률에 차이가 있는 경우의 퇴직금 산정방법

[다수의견] 계속 근무기간의 중간에 직류변경이 있고 직류에 따라 퇴직금지급률에 차이가 있는 경우의 퇴직금산정 방법에 관하여 취업규칙이나 단체협약에 규정이 있고 그것이 근로기준법 제28조 제1항의 규정에 위반하지 아니하는 한 그 규정에 따르면 적법하나, 그와 같은 별도의 규정을 두지 아니한 경우에는 당해 사업장의 퇴직금 산정에 관한 취업규칙과 단체협약의 해석을 통하여 그 방법을 도출하여야 하고, 이 과정에 있어서 근로기준법 제28조 제1항을 해석의 가장 중요한 기준으로 삼아야 할 것인바, 동조항에 의하면 퇴직금 계산에 있어서 기본되는 요건은 계속근로년수, 퇴직금지급률 및 퇴직시의 평균임금 세 가지라고 할 것인데, 퇴직자의 근무기간 중의 직류변경에 불구하고 계속 근무하여 온 전기간을 계속근로기간으로 보고, 퇴직금 계산의 기초가 되는 평균임금도 근로기준법 제19조 제1항의 규정에 의하여 퇴직 전 3개월 간의 임금을 기준으로 하여 산정한 평균임금 즉 직류변경 후인 퇴직시의 평균임금을 기준으로 하여 퇴직금을 계산하여야 하는 이상, 그 지급률도 마땅히 퇴직당시 직류의 지급률로 함이 근로기준법 제28조 제1항의 취지에 맞는다. 따라서 이와 다른 견해를 취한 대법원 1994.2.22. 선고 93다11654 판결은 이를 변경한다.
[반대의견]


바. 퇴직급여규정의 불이익변경시 회사 정관 및 이사회규정에 따른 이사회심의를 거친 경우, 근로자집단의 동의 요부

퇴직급여규정의 불이익변경 당시 노동조합이 설립되어 있지 않았고, 사업장이 전국에 산재하고, 직원수가 1,893명에 달해 단시간 내에 집단적 의사결정방식에 의한 전체 근로자의 동의를 얻는 것이 사실상 불가능하여 회사의 정관 및 이사회운영규정에 따라 이사회의 심의의결을 거쳤다 하더라도, 이는 사용자측의 입장에서 거쳐야 할 절차에 지나지 않으므로 역시 근로자집단의 동의가 필요하다.


사. 근로자집단의 동의 없는 취업규칙의 불이익변경 후에 구성된 노동조합이 이의를 제기하지 아니하여 개정규정이 시행되어 온 경우, 사후 추인 또는 묵시적 동의로 볼 수 있는지 여부

취업규칙이 근로자에게 불이익하게 변경된 후 퇴직근로자들이나 근로자들로 구성된 회사의 노동조합이 사후에 취업규칙 변경에 대하여 별다른 이의를 제기하지 아니하여 위 개정규정이 그대로 시행되어 왔다고 하더라도, 이러한 사정만으로 근로자들이 위 개정규정에 대하여 이를 사후적으로 추인하였다거나 묵시적으로 동의한 것으로 단정할 수 없다.



아. 근로자집단의 동의를 받지 아니하여도 될 만한 사회통념상의 합리성이 없다고 본 사례

퇴직급여규정을 불이익하게 개정하게 된 경위가 회사의 퇴직급여규정이 일반 공무원이나 다른 법인체보다 높아서 생긴 위화감을 시정하고 정부투자기관의 적자운영을 탈피하기 위하여 정부가 취한 방침에 따른 것이라 하더라도 거기에 근로자집단의 동의를 받지 않아도 될 만한 사회통념상의 합리성이 있다고는 보이지 않는다고 한 원심판단을 정당하다고 한 사례

자. 근로자집단의 동의 없는 취업규칙의 불이익변경 후에 구성된 노동조합이 단체협약을 결하면서, 시행중인 취업규칙이 무효인 사정을 모른 채 “단체협약에 명시되지 아니한 사항은 관계 법령 및 관행에 따른다“는 규정을 둔 것이 추인에 해당하는지 여부

퇴직급여규정이 근로자집단의 동의 없이 불이익하게 변경된 이후에 설립된 노동조합이 회사와 단체협약을 체결하면서, 시행중인 취업규칙이 무효인 사정을 모른 채 단체협약 부칙에 "협약에 명시되지 아니한 사항은 관계 법령및 관행에 따르기로 한다“는 규정을 둔 것만으로는, 무효인 위 퇴직급여규정의 개정을 추인한 것으로 볼 수 없다.



차. 원심에서 주장하지 아니한 새로운 사실을 주장하는 상고이유의 적부

원심에서까지는 개정 후의 퇴직금급여규정에 따라 퇴직금을 산정하여야 다는 주장을 하였을 뿐이고, 개정 전 퇴직급여규정상의 평균임금이 근로기준법상의 그것과 다르다는 주장은 상고심에 이르러 비로소 주장하는 새로운 사실이라면, 원심에서 이를 주장한 바가 없으므로 이 점은 적법한 상고이유가 될 수 없다.

카. 가족수당이 임금에 해당한다고 한 사례

가족수당은 회사에게 그 지급의무가 있는 것이고 일정한 요건에 해당하는 근로자에게 일률적으로 지급되어 왔다면, 이는 임의적, 은혜적인 급여가 아니라 근로에 대한 대가의 성질을 가지는 것으로서 임금에 해당한다.


【참조조문】
가.나.다.라.마. 근로기준법 제28조 제1항 / 바.사.아.자. 제95조 / 차. 민사소송법 제393조 / 카. 근로기준법 제18조

【참조판례】



【전 문】
노동조합의 정당한 활동으로 보기 어려운 피켓시위에 대하여 직장 내 경영질서 위반을 근거로 시위참여횟수, 기간 등을 기준삼아 징계한 것은 부당노동행위에 해당하지 않는다고 본 사례

분류 집단적 노사관계 >부당노동행위
 
선고일자 2006-07-07
 
사건번호 서울행판 2005구합31924
 
요지 원고들이 참가인 회사의 정문 앞에서 이 사건 피켓 시위를 한 행위는 비록 그것이 근무시간 외에 이루어졌다고 하더라도 시위의 목적, 성격, 구호의 내용 등에 비추어 그 시위가 원고들이 속한 노동조합의 정당한 활동이라고 보기 어렵고 회사가 시위참가자들에 대하여 수차례 시위의 중단과 시위를 중단하지 아니할 경우 징계할 것임을 경고하였음에도 원고들이 시위를 계속한 행위는 직장 내의 위계질서 내지 경영질서 유지에 상당한 타격을 가함은 물론 회사의 노무지휘권을 침해하는 행위로서, 회사가 징계를 함에 있어 회사의 경고에 따라 시위를 중단한 근로자와 시위를 계속한 근로자들을 준별하고, 시위 참여횟수, 기간 등을 그 기준으로 결정한 것은 징계대상자 선정에 있어 근로자간의 형평을 그르친 위법이 있다고 볼 수 없다.
 

파견근로자보호등에 관한 법률은 인사, 노무 담당자에게는 아주 중요한 법률이다.
불법파견을 사용하였을 경우나 2년이 넘도록 파견근로자를 사용한 경우 기업은 그 근로자를 직접 고용하여야 한다. 이것의 세부내용을 잘 알지 못하고 있다가 노동부에게 지적을 받거나, 파견근로자가 노동부에 직접 찾아갔을 때는 당신의 책상이 출근해 보면 없어질 수도 있다. 물론, 파견근로자가 노동부에 찾아갔을 경우에는 차별의 문제까지 툭 튀어나올 것이다. 파견근로자를 많이 사용한다면 직접 고용보다 더 기업에게는 짐이 될 수 있다.
참고로 파견근로자의 직접고용은 꼭 정규직으로 해야 한다는 법률 조항은 없다. 기간제 근로자로 계약해도 무방하지만, 노동계로부터 악덕 사업주라는 꼬리표를 달 수도 있으니 신중해야 한다.

아래 노동부 자료를 참고하여 책상이 없어지는 사태를 예방할 수 있기를.......


ㅇ 2007.6.21. 시달한 "근로자파견업무 관련 사업장 점검 요령"에 법무부 및 대검찰청 협의를 통해 마련한 "점검 시 유의사항"을 보완하여 2008.2.22.자로 변경 시달함.

ㅇ "근로자파견과 도급의 구별기준에 관한 지침('07.4.19)" 운용과 관련한 사업장 점검 시 참고하시기 바랍니다.


 

 흔히 노동조합에서 동일노동 동일임금의 의미를 동일한 사업장내의 노동자는 근속 및 각종 자격 수당 등을 제외하고는 같은 임금을 받아햐 한다고 오도하면서, 그것이 평등한 것이라고 말하는 경향이 있다.
   
   동일노동은 그야말로 일의 책임, 일을 수행하기 위한 지식 및 기술,일의 숙련도 등이 동일한 것을 의미하며, 동일임금은 똑 같은 임금을 지급하는 것을 의미한다.

   우리나라의 법에서는 이를 남녀고용평등법,기간제및단시간근로자보호등에 관한법률,파견근로자보호등에관한법률 등에서 이를 구현하고 있다.

   기간제법 및 파견근로자법에서는 차별을 "임금 그 밖의 근로조건 등에 있어서 합리적인 이유 없이 불리하게 처우하는 것을 말한다"라고 정의하여 동일가치 동일임금의 기준이 임금 뿐만 아니라, 각종 복리 후생 등에서도 적용되어져야 함을 밝히고 있다.

   남녀고용평등법에서는 동일가치 노동의 기준을 "직무수행에서 요구되는 기술, 노력, 책임 및 작업조건 등" 이라고 정의하고 있으며, "그 기준을 정함에 있어 노사협의회의 근로자를 대표하는 위원의 의견을 들어야 한다"라고 명시하였다.

  동일가치 동일임금은 단순히 똑 같은 일을 한다고 해서 똑 같은 임금을 받아야 한다는 것이 아니다. 그것은 우리 나라 대부분의 생산직 임금 구조가 호봉제나 근속년수에 따른 임금제에 기인한 결과일 뿐이다.

  일부 노동조합에서는 이를 현장에 쉽게 오도하기 위해 동일노동 동일임금이라고 바꾸어 표현하고 있다. 사실 동일노동은 동일가치노동의 줄임말이다.
 
  이런 점에서 동일노동 동일임금은 평등의 의미가 아니라 정당한 차별에 관한 기준이다.

  동일노동 동일임금은 그렇기 때문에 철저한 직무분석을 통해서만 구현이 가능하다.

 

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